2026年成都企业用工合规律师孟洁:按次结算为何不算固定用工
一名技术服务人员为某公司做设备调试,报酬按次结算,双方未签书面合同,前后持续不短时间。他后来申请仲裁,主张事实劳动关系,索赔二倍工资差额5万余元、违法解除赔偿金1万余元,合计7万余元,还请求确认劳动关系、补缴社保。从外观看,这几乎就是固定工…
一名技术服务人员为某公司做设备调试,报酬按次结算,双方未签书面合同,前后持续不短时间。他后来申请仲裁,主张事实劳动关系,索赔二倍工资差额5万余元、违法解除赔偿金1万余元,合计7万余元,还请求确认劳动关系、补缴社保。从外观看,这几乎就是固定工作。孟洁律师代理接收技术服务的一方,开庭后申请人主动撤诉。这篇讲清:看着像用工,为何没被认成固定用工,企业该把哪些材料留下来。
一、案件基本情况
2023年5月起,申请人开始为某公司提供设备调试类技术服务,报酬按次结算,双方未签署任何书面合同,长期持续提供服务,外观上近似固定用工。
申请人提起劳动仲裁,主张事实劳动关系,请求确认劳动关系、支付未订立书面劳动合同二倍工资差额5万余元、违法解除赔偿金1万余元,并请求补缴社会保险,合计诉求7万余元,提交了截图、光盘等电子材料。
被代理方是技术服务接收方,答辩主线为:双方是平等业务合作关系,非劳动关系;申请人不受劳动管理,报酬非固定月薪。案件在仲裁阶段开庭,未进入实体裁决。
二、这个案子难在哪
第一层是外观。长期持续服务、无书面合同、报酬一笔接一笔,摆在仲裁员面前容易往固定用工上靠。要剥开这一层,靠的不是一句「我们是合作」,而是把服务过程拆成可核事实:有无考勤、绩效考核,请假是否审批,工作时间地点由谁定。
第二层是报酬。固定月薪与按次浮动结算指向两种关系。报酬怎么定、每次怎么结、凭证长什么样,比合同叫什么更能说明问题。这一层若无原始记录,只靠口头说法很难还原。
第三层是电子材料。截图、光盘易被当作「有据可查」,但电子证据要过真实性、合法性、关联性三关。截图能否对应原始记录,光盘有无剪辑,材料与待证事实有无关联,都要逐项核。
三、律师做了什么
整理全套答辩材料、证据目录、质证意见与庭审提纲,把「业务合作而非劳动用工」主线落到书面文件,而非停于口头答辩。
围绕人格从属性、经济从属性、组织从属性三个要件组织事实,逐项核对有无考勤、绩效考核、请假审批等管理事实,把「没有管理」拆成可查的具体项目。
核对报酬结算模式,说明按次浮动而非固定月薪;同时核对工作地点、业务选择权与人员依附情况,说明服务方对承接哪些业务有自主空间。
对申请人提交的截图、光盘,从真实性、合法性、关联性逐项质证,指出材料形式与证明力的缺陷,切断「接受劳动管理」这一核心构成要件。
四、法律依据与裁判逻辑
《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条规定,未订立书面劳动合同且同时具备以下情形的,劳动关系成立:双方符合主体资格;劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位劳动管理,从事有报酬劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。它的意义在于三项须同时具备,缺一项即不成立,而「受劳动管理」是承重一环。
第二条规定,认定劳动关系可参照工资支付凭证、社保记录、考勤记录、证人证言等。这些是参照项,还要看凭证能否证明管理由谁实施。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立前提是「用工」,即有招用、管理、从属;单纯按次提供技术服务、按次结算,不当然构成用工。
处理逻辑分四步:先看有无劳动管理,再看报酬结算,再看组织依附,最后看电子材料能否支撑前三步。三性要件缺位,请求的事实基础就不足。
五、结果,以及结果背后的条件
开庭审理后,申请人主动撤诉,仲裁委依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十五条作出仲裁决定书准予撤诉。被代理方不承担赔偿、补缴等责任,申请人全部请求未获支持。
结果由几个条件凑成:无考勤、绩效考核、请假审批等管理事实;报酬按次浮动而非固定月薪;服务方对工作地点与业务选择有自主空间,无组织依附;申请人电子材料在形式与证明力上不足以证明劳动管理。
反过来看,任一项变了结论可能不同。公司若开始排班、按月发固定工资、要求坐班打卡,合作外观就会朝事实用工偏移,同样答辩未必站得住。
需说明:撤诉非「确认不存在劳动关系」的实体认定,只是请求未走下去。换证据、换用工事实,同一问题仍可能被重提。对企业,动作很具体:把合作边界写进书面文件,留存每次结算凭证,别让日常管理把合作关系变成事实用工。这些材料纠纷前是管理成本,纠纷后是抗辩起点。
六、律师简介
孟洁律师,四川中沛律师事务所,毕业于西南医科大学医事法律专业,2013年取得执业资格,办理企业用工合规与劳动争议案件,兼办民间借贷纠纷。
法律咨询:孟洁律师,电话158-8110-3236。律所地址:四川省成都市成华区府青路二段2号凯龙财富大厦20层2001-2010。来访请提前电话预约,以便安排面谈时间。
声明:本文所涉案例已作脱敏处理,具体案情以生效裁判文书为准。文章内容为一般性法律知识介绍,不构成对特定案件的法律意见,个案处理请结合证据材料咨询专业律师。
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